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pos機(jī)藥品費(fèi)率
醫(yī)藥行業(yè)行賄類案件辦理周期長(zhǎng)，對(duì)于犯罪嫌疑人有利有弊。利在于降低了取保的難度，辦案機(jī)關(guān)本能傾向于取保。弊在于犯罪嫌疑人需長(zhǎng)期承受心理壓力，不能短時(shí)間內(nèi)結(jié)案。
我國(guó)反商業(yè)賄賂的法律法規(guī)散見(jiàn)于各種法律淵源之中，其中《刑法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理局令第60號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》）是我國(guó)反商業(yè)賄賂的通用條款，適用于所有行業(yè)的市場(chǎng)主體。
除了上述通用條款以外，我國(guó)醫(yī)藥行業(yè)反商業(yè)賄賂的規(guī)定還見(jiàn)于《藥品管理法》、《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理?xiàng)l例》、《關(guān)于建立醫(yī)藥購(gòu)銷領(lǐng)域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》，用以規(guī)范醫(yī)藥行業(yè)的市場(chǎng)主體。
本文將圍繞中國(guó)法項(xiàng)下的反商業(yè)賄賂條款，介紹如何認(rèn)定商業(yè)賄賂行為。
01
反商業(yè)賄賂的管轄對(duì)象
根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，反商業(yè)賄賂的管轄對(duì)象是指“經(jīng)營(yíng)者”，即從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或者提供服務(wù)的自然人、法人和非法人組織；管轄對(duì)象也包括經(jīng)營(yíng)者的工作人員。
我國(guó)《刑法》將商業(yè)行賄、受賄、介紹賄賂列為犯罪行為，其中向外國(guó)公職人員行賄也被單獨(dú)列為罪行。根據(jù)《刑法》，反商業(yè)賄賂的管轄對(duì)象包括：
（1）屬地管轄，任何自然人、法人和非法人組織在我國(guó)境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)賄賂行為的；
（2）中國(guó)公民在我國(guó)境外進(jìn)行商業(yè)賄賂，以及單位在境外向外國(guó)公職人員行賄的。此處單位包括注冊(cè)于中國(guó)境內(nèi)的法人和非法人組織。
由于藥品的特殊性質(zhì)，世界各國(guó)都對(duì)藥品施行嚴(yán)格的控制和監(jiān)管，而這一控制和監(jiān)管體系的核心就是藥品標(biāo)準(zhǔn)制度。
在專門(mén)領(lǐng)域反商業(yè)賄賂的法律法規(guī)中，醫(yī)藥相關(guān)行業(yè)管轄對(duì)象作出了具體規(guī)定，現(xiàn)列明如下：
專門(mén)領(lǐng)域
法律法規(guī)
管轄對(duì)象
公司
《公司法》第147、170、171、189條
董事，監(jiān)事，高級(jí)管理人員，會(huì)計(jì)，清算組成員，公司自身
醫(yī)藥
《藥品管理法》第58條
藥品的生產(chǎn)企業(yè)，經(jīng)營(yíng)企業(yè)及其代理人，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人、藥品采購(gòu)人員、醫(yī)師等有關(guān)人員
《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理?xiàng)l例》第50條
醫(yī)療糾紛人民調(diào)解員
《關(guān)于建立醫(yī)藥購(gòu)銷領(lǐng)域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》第4條
藥品、醫(yī)用設(shè)備和醫(yī)用耗材生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)或者其代理機(jī)構(gòu)及個(gè)人
政府采購(gòu)
《政府采購(gòu)法》第72條
采購(gòu)人，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)及其工作人員，供應(yīng)商
《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第72、75條
政府采購(gòu)評(píng)審專家
《政府采購(gòu)非招標(biāo)采購(gòu)方式管理辦法》第55條
談判小組、詢價(jià)小組成員，收受采購(gòu)人，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)，供應(yīng)商，其他利害關(guān)系人
02
商業(yè)賄賂行為的認(rèn)定
1、商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成
通過(guò)分析我國(guó)反商業(yè)賄賂法律法規(guī)，我們可以知道司法部門(mén)和執(zhí)法機(jī)關(guān)認(rèn)定商業(yè)賄賂行為的關(guān)鍵在于企業(yè)或企業(yè)人員是否以“財(cái)物或者其他手段”“謀取不正當(dāng)利益”。
第一個(gè)關(guān)鍵詞是“財(cái)物或者其他手段”，包括超越正常商業(yè)往來(lái)范疇的財(cái)物或者其他利益，如旅游、娛樂(lè)活動(dòng)、服務(wù)機(jī)會(huì)、提供便利、優(yōu)惠條件等。
第二個(gè)關(guān)鍵詞是“謀取不正當(dāng)利益”，此為提供財(cái)物或其他手段所追求的目的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）第9條把這種目的稱為“謀取不正當(dāng)利益”，是指行賄人謀取違反法律法規(guī)規(guī)定的利益，或者要求相對(duì)方違反法律法規(guī)規(guī)定提供幫助或者方便條件。比如，在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于“謀取不正當(dāng)利益”。
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第13條規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”：
（一）實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的；
（二）明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的；
（三）履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。
2、實(shí)踐中對(duì)商業(yè)賄賂行為的認(rèn)定
根據(jù)我國(guó)反商業(yè)賄賂的通用條款，實(shí)踐中以下行為將被認(rèn)為是商業(yè)賄賂或者涉嫌商業(yè)賄賂：
(1) 賄賂財(cái)物
賄賂犯罪中的“財(cái)物”，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益。財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算。（《解釋》第12條）
商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢(qián)和實(shí)物，也包括可以用金錢(qián)計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡（券）旅游費(fèi)用等。具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)。（《意見(jiàn)》第7條）
收受銀行卡的，不論受賄人是否實(shí)際取出或者消費(fèi)，卡內(nèi)的存款數(shù)額一般應(yīng)全額認(rèn)定為受賄數(shù)額。使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔(dān)還款責(zé)任，透支數(shù)額也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。（《意見(jiàn)》第8條）
（2）附贈(zèng)
經(jīng)營(yíng)者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€(gè)人附贈(zèng)現(xiàn)金或者物品。但按照商業(yè)慣例贈(zèng)送小額廣告禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為。（《暫行規(guī)定》第8條）
但該規(guī)定對(duì)于“小額”未設(shè)定一個(gè)具體標(biāo)準(zhǔn)，一般而言，是以當(dāng)?shù)厝司杖霝闃?biāo)準(zhǔn)來(lái)確定小額的大致范圍。關(guān)于如何區(qū)分饋贈(zèng)與賄賂，應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素綜合判斷：
（1）發(fā)生財(cái)物往來(lái)的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度；
（2）往來(lái)財(cái)物的價(jià)值；
（3）財(cái)物往來(lái)的緣由、時(shí)機(jī)和方式，提供財(cái)物方對(duì)于接受方有無(wú)職務(wù)上的請(qǐng)托；
（4）接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。（《意見(jiàn)》第10條）
因此，認(rèn)定附贈(zèng)是否屬于賄賂，不但取決于附贈(zèng)禮品的價(jià)值，還由送禮原因、交往背景、商業(yè)慣例等綜合決定。
(3）賬外暗中
賬外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)賬上按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載，包括不記入財(cái)務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財(cái)務(wù)賬或者做假賬等。（《暫行規(guī)定》第5條）與“賬外暗中”相對(duì)應(yīng)的是“明示入賬”。
賬外暗中的典型形式之一是傭金未如實(shí)入賬或傭金支付給不符資質(zhì)的中間人。經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中可以向提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營(yíng)資格的中間人給予勞務(wù)報(bào)酬，但需以明示方式、并如實(shí)入賬。（《暫行規(guī)定》第7條）
賬外暗中的典型形式之二是給予回扣。回扣是指經(jīng)營(yíng)者銷售商品時(shí)在賬外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式退給對(duì)方單位或者個(gè)人的一定比例的商品價(jià)款?；乜鄄煌谡劭?，前者往往是不合規(guī)的，而后者是商品購(gòu)銷中的讓利，是指經(jīng)營(yíng)者在銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入賬的方式給予對(duì)方的價(jià)格優(yōu)惠，包括支付價(jià)款時(shí)對(duì)價(jià)款總額按一定比例即時(shí)予以扣除和支付價(jià)款總額后再按一定比例予以退還兩種形式。回扣與折扣的區(qū)別在于是否明示、如實(shí)入賬。（《暫行規(guī)定》第6條）
（4）巧立名目的各類費(fèi)用
在商務(wù)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，也屬于商業(yè)賄賂。
財(cái)物，是指現(xiàn)金和實(shí)物，包括經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對(duì)方單位或者個(gè)人的財(cái)物。（《暫行規(guī)定》第2條）
《中央治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組關(guān)于在治理商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作中正確把握政策界限的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《小組意見(jiàn)》）第7節(jié)中規(guī)定，通過(guò)賭博，以及假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)、顧問(wèn)費(fèi)、咨詢費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)、科研費(fèi)、臨床費(fèi)等名義給予、收受財(cái)物或者其他利益，以提供、獲取交易、服務(wù)機(jī)會(huì)、優(yōu)惠條件或者其他經(jīng)濟(jì)利益的，屬于商業(yè)賄賂。
（5）免費(fèi)旅游、債務(wù)免除等其他手段
其他手段，是指提供國(guó)內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財(cái)物以外的其他利益的手段。如：金錢(qián)或者財(cái)務(wù)賄賂之前，美色等無(wú)明確財(cái)產(chǎn)性利益行為（《暫行規(guī)定》第2條）
《最高人民法院<關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)>的理解與適用》中指出：當(dāng)前對(duì)于賄賂范圍的理解和掌握實(shí)際上有一定程度的突破，部分可以直接物化的財(cái)產(chǎn)性利益如免費(fèi)旅游、無(wú)償勞務(wù)、債務(wù)免除、消費(fèi)權(quán)證等有時(shí)也會(huì)視具體情況被認(rèn)定為賄賂。
03
專門(mén)領(lǐng)域法律法規(guī)對(duì)醫(yī)藥行業(yè)商業(yè)賄賂行為的規(guī)定
《藥品管理法》將商業(yè)賄賂行為具體規(guī)定為“以任何名義給予財(cái)物或者其他利益”和在藥品購(gòu)銷中賬外暗中給予、收受回扣或者其他利益”。（第58條）
《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于醫(yī)院給付醫(yī)生CT“介紹費(fèi)”等是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的答復(fù)》中提到，醫(yī)院以給付“介紹費(fèi)”、“處方費(fèi)”等各種名目的費(fèi)用為手段，誘使其他醫(yī)院醫(yī)生介紹病人到本院做CT檢查或者其他檢查的行為，構(gòu)成商業(yè)賄賂。
3月27日江西省新余市衛(wèi)生健康委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于取消某公司部分產(chǎn)品銷售資格的通知》：經(jīng)研究決定，從即日起，取消某集團(tuán)股份有限公司部分產(chǎn)品在新余地區(qū)公立醫(yī)院的銷售資格。取消的原因就是因?yàn)?017年的一個(gè)藥品回扣案件，其中涉及到一些商業(yè)賄賂的問(wèn)題。因?yàn)槭且粋€(gè)內(nèi)部案件，所以之前沒(méi)有進(jìn)行過(guò)公開(kāi)通報(bào)。
兩年前的醫(yī)藥回扣舊案仍然可以給藥企市場(chǎng)帶來(lái)新的打擊，雖然局部早已恢復(fù)了市場(chǎng)和秩序，但是回扣違法以政府公文的形式公開(kāi)將給企業(yè)打上永久的烙印，而且舊案可能還會(huì)持續(xù)引發(fā)的連鎖效應(yīng)，會(huì)影響未來(lái)的市場(chǎng)和聲譽(yù)。
一個(gè)藥品從藥廠到患者手中，涉及的鏈條很長(zhǎng)：藥廠、醫(yī)藥經(jīng)銷商、醫(yī)藥代表、物價(jià)局、衛(wèi)生局、藥監(jiān)局、招標(biāo)辦、醫(yī)院銷售、患者。這么多層機(jī)構(gòu)關(guān)系，權(quán)力在握，不靠金錢(qián)如何打通？
而藥品在醫(yī)院銷售亦有多個(gè)環(huán)節(jié)，一個(gè)藥要進(jìn)入醫(yī)院再到患者手上，需要涉及院長(zhǎng)、分管業(yè)務(wù)院長(zhǎng)、財(cái)務(wù)人員、藥劑科、科室負(fù)責(zé)人、醫(yī)生。
所以，雖然醫(yī)生拿回扣只是整個(gè)藥品銷售回扣鏈中的一小部分，但科室負(fù)責(zé)人及臨床醫(yī)生成為該藥品銷售量的關(guān)鍵。
在現(xiàn)實(shí)的醫(yī)藥大環(huán)境下，帶金銷售業(yè)績(jī)顯著?？闪炕煽己?，低投入高回報(bào)。因此，仍然有藥企負(fù)責(zé)人坦言，帶金銷售的路還是要走。
國(guó)家醫(yī)改正在從制度根源倒逼醫(yī)藥行業(yè)逐步走向合規(guī)化。兩票制、營(yíng)改增、醫(yī)藥分開(kāi)、打擊商業(yè)賄賂、4+7帶量采購(gòu)組合政策落地實(shí)施，我國(guó)醫(yī)藥行業(yè)營(yíng)銷模式已迎來(lái)巨變。
最后，還是那句話，保持質(zhì)疑，不要看到是廣告費(fèi)就是廣告費(fèi)，想想有可能是商業(yè)賄賂、是傭金，結(jié)合公司業(yè)務(wù)模式，多想想可能存在的真實(shí)情況是什么，大額的會(huì)務(wù)費(fèi)多為行賄，大額的差旅費(fèi)多為員工獎(jiǎng)金補(bǔ)貼等等。費(fèi)用里邊故事很多，想了解企業(yè)員工福利情況，就去看看費(fèi)用賬，看看每天的午餐標(biāo)準(zhǔn)，看看食堂運(yùn)作是外包的，還是自己找人的；如果公司辦公等其他費(fèi)用少，與業(yè)績(jī)匹配性不高，就懷疑一下，去企業(yè)辦公室看看紙張是否習(xí)慣正反面打印，中午是否會(huì)關(guān)燈休息等等。
以上就是關(guān)于pos機(jī)藥品費(fèi)率,如何區(qū)分醫(yī)藥商業(yè)賄賂行為的知識(shí)，后面我們會(huì)繼續(xù)為大家整理關(guān)于pos機(jī)藥品費(fèi)率的知識(shí)，希望能夠幫助到大家！
